行為人故意侵害他人的人身權(quán)利構(gòu)成犯罪，行為人實(shí)施了侵害別人名譽(yù)、隱私、肖像權(quán)等行為所導(dǎo)致的后果，應(yīng)當(dāng)按照刑法關(guān)于故意侵害公民榮譽(yù)等行為規(guī)定來定罪量刑。下面筆者就對(duì)此問題談一下自己的看法。
根據(jù)刑法第二百四十六條第1款之規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制他人違反法律或者社會(huì)公德，損害社會(huì)公共利益的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑。情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷、死亡的，處七年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。”
在故意保護(hù)他人名譽(yù)、隱私、肖像權(quán)方面的規(guī)定，主要包括：禁止使用、公開、毀損他人名譽(yù)、肖像權(quán)；禁止未經(jīng)本人同意公開他人照片及其肖像；禁止未經(jīng)本人同意以任何方式公開他人肖像；禁止用公開的方式貶損他人名譽(yù)；禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定以及公共道德。對(duì)于故意傷害他人身體健康的犯罪而言，雖然侵害他人身體健康罪在形式上有侵害他人身體健康罪的特點(diǎn)，但是在實(shí)質(zhì)上都屬于以侵害身體健康論。
因?yàn)樵谏眢w健康與他人之間存在著一個(gè)因果關(guān)系問題。因此對(duì)危害身體健康罪而言，如果沒有造成嚴(yán)重后果，則應(yīng)該按照故意傷害罪來進(jìn)行定罪量刑。在侵害他人肖像權(quán)之前或者之后也應(yīng)該有相應(yīng)的情節(jié)才能認(rèn)定為為輕傷以上程度的故意犯罪。由此可見行為人侵害他人榮譽(yù)時(shí)不構(gòu)成犯罪。
在適用法定刑時(shí)，要考慮法定的法益是否具有重大危險(xiǎn)性，對(duì)于符合《刑法》第25條第2款規(guī)定或者已經(jīng)著手實(shí)行犯罪但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，應(yīng)當(dāng)比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
關(guān)于這個(gè)問題，我國刑法理論上有兩種觀點(diǎn)：一觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然有犯罪行為但是法益沒有危害后果，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰；另一觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然法益尚不具備嚴(yán)重危險(xiǎn)和有明顯的危害結(jié)果，但是由于犯罪行為人主觀上存在故意或者過失，因此對(duì)法定刑的處罰不宜比照既遂犯減輕或者免除。
筆者認(rèn)為對(duì)于這兩種觀點(diǎn)均不可取。一是犯罪行為是法益是否具有重大危險(xiǎn)性這種判斷是沒有道理的，因?yàn)槿魏畏缸镄袨槎紩?huì)對(duì)社會(huì)造成危害結(jié)果。因此不能按照行為人主觀上是否存在意志以外的原因而直接比照既遂犯從輕或者減輕處罰或免除處罰。同時(shí)，由于法定刑的處罰與違法后果之間存在因果關(guān)系，所以對(duì)行為人適用法定刑不能以違法后果作為認(rèn)定其行為是否構(gòu)成刑法意義上的故意、過失犯罪為依據(jù)，這也是為什么我國刑法理論上對(duì)刑罰的理解以法益危害性作為判斷犯罪行為是否構(gòu)成要件的前提。
二是司法解釋中規(guī)定“行為人已著手實(shí)行犯罪而未得逞”的觀點(diǎn)明顯錯(cuò)誤。因?yàn)榧词咕哂袊?yán)重危害程度之事實(shí)與結(jié)果之間存在因果關(guān)系也不能以違法結(jié)果作為量刑依據(jù)。而在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的嚴(yán)重刑事案件中，都是由于行為人實(shí)施該行為導(dǎo)致了法益被侵害而未得逞的。因此在量刑時(shí)應(yīng)該考慮這一點(diǎn)。
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